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我國專利法第23條規(guī)定： “授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應當同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過的外觀設(shè)計不相同或者不相近似，并不得與他人在先權(quán)利相沖突。”這樣的表述在理論上有兩種不同的理解，一種觀點認為，我國的外觀設(shè)計授權(quán)條件有創(chuàng)造性標準，對判斷的主體有“所屬領(lǐng)域的普通專業(yè)設(shè)計人員”或“一般消費者”兩種認識；另一種觀點則認為，我國外觀設(shè)計的授權(quán)條件是新穎性標準，沒有創(chuàng)造性條件。國家知識產(chǎn)權(quán)局規(guī)章《審查指南》中對審查時如何認定相同或相近似是這樣規(guī)定的：相同或相近似的前提是產(chǎn)品之類相同或相近，也即屬于用途相同或相近的產(chǎn)品；相同即全部外觀設(shè)計要素(形狀、圖案、色彩)相同，相近似則被規(guī)定為以“一般消費者”為判斷主體，以對產(chǎn)品外觀設(shè)計所留下的印象進行對比而產(chǎn)生“誤認”或“混同”為判斷原則。這些規(guī)定在專利法理論上被認為是我國對外觀設(shè)計專利的“新穎性”要求。

與國外的大多數(shù)國家的外觀設(shè)計法律規(guī)定相比，我國現(xiàn)行的外觀設(shè)計專利制度采用的是相對較低的授權(quán)標準，至少在今天看來，它已跟不上市場對創(chuàng)新設(shè)計的要求。同時也落后于市場對外觀設(shè)計所要求保護的水平。

偏低的授權(quán)標準導致的直接后果是．在外觀設(shè)計專利權(quán)授權(quán)審查中，那些模仿、甚至直接照搬非柜近種類產(chǎn)品的已有設(shè)計或者對已有設(shè)計稍作改進、變化或者簡單替換、組合、拼湊等低水平的外觀設(shè)計，能夠順利地得到外觀設(shè)計專利權(quán)的保護。這樣的實際案例很多，比如：將名車按比側(cè)縮小做成汽車模型或者仿真玩具汽車，將自然界的動植物通過寫實仿真做成工業(yè)產(chǎn)品，等等。這樣就出現(xiàn)了我國外觀設(shè)計專利申請眾多，但水平很低的問題?？傊F(xiàn)行低水平的外觀設(shè)計授權(quán)標準不利于我國工業(yè)設(shè)計產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

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外觀設(shè)計的授權(quán)標準偏低

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