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商標(biāo)的主要功能是區(qū)別商品的來(lái)源，商標(biāo)的顯著性是商標(biāo)發(fā)揮這一功能的首要條件，是商標(biāo)本身所特有的一種屬性。商標(biāo)主管機(jī)關(guān)在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的審查過(guò)程中，首先要看商標(biāo)構(gòu)成要素是否具有顯著性，缺乏顯著性或顯著性弱的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)將會(huì)被駁回。這種沒(méi)有顯著性的商標(biāo)，即使被核準(zhǔn)注冊(cè)，也有可能被撤銷(xiāo)。顯著性是對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的要求，未注冊(cè)商標(biāo)即使沒(méi)有顯著性也可以使用，但難以得到應(yīng)有的保護(hù)。

商標(biāo)的顯著性是指商標(biāo)的構(gòu)成要素應(yīng)具有明顯的特征，使消費(fèi)者能夠?qū)⒉煌a(chǎn)者或經(jīng)營(yíng)者所生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的商品或服務(wù)區(qū)別開(kāi)來(lái)，憑借商標(biāo)購(gòu)買(mǎi)商品或接受服務(wù)。一般認(rèn)為有商標(biāo)的固有顯著性與后生顯著性?xún)煞N。

(1)固有顯著性，即商標(biāo)所使用的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)記或顏色組合等要素標(biāo)記立意新穎、簡(jiǎn)潔醒目、富有個(gè)性，與指定使用的商品沒(méi)有直接的聯(lián)系，能夠起到區(qū)別商品出處的作用。例如，“聯(lián)想”、“微軟”、“東芝”等商標(biāo)就具備固有顯著性，可以直接作為商標(biāo)注冊(cè)。相反地，僅僅使用本商品的通用名稱(chēng)、圖形或型號(hào)，僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的文字和圖形，則不具有顯著性，不能被核準(zhǔn)注冊(cè)。

(2)后生顯著性，即商標(biāo)本身不具有顯著性，但經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用，使得消費(fèi)者事實(shí)上已經(jīng)將該標(biāo)記與特定的商品聯(lián)系在一起，則該商標(biāo)就被認(rèn)為起到了區(qū)別商品來(lái)源的作用，獲得了顯著性。

我國(guó)原《商標(biāo)法》中沒(méi)有關(guān)于后生顯著性的規(guī)定，但在實(shí)踐中對(duì)該類(lèi)商標(biāo)給予了核準(zhǔn)注冊(cè)，如“兩面針”牙膏、“五糧液”酒等。但《巴黎公約》與《知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》①均有類(lèi)似規(guī)定，為此我國(guó)新《商標(biāo)法》第11條規(guī)定：“標(biāo)記經(jīng)過(guò)使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)?！?br />
商標(biāo)的顯著性屬于抽象而不確定的法律概念，各國(guó)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)并不完全相同，寬嚴(yán)有別。而且顯著性之有無(wú)，并非一成不變，它將隨著時(shí)間而沖淡或消逝，也可以因時(shí)間而集聚或增長(zhǎng)。

美國(guó)、法國(guó)的商標(biāo)法實(shí)務(wù)與理論，根據(jù)顯著性的強(qiáng)弱將商標(biāo)分為四種：臆造商標(biāo)(fancifulmark)、任意商標(biāo)(arbitrarymark)、暗示商標(biāo)(suggestivemark)和敘述商標(biāo)(descriptivemark)。其中，臆造商標(biāo)屬自創(chuàng)商標(biāo)，與商品或服務(wù)不發(fā)生任何聯(lián)系，顯著性最強(qiáng)，當(dāng)然可以作為商標(biāo)注冊(cè)。任意商標(biāo)雖然不是獨(dú)創(chuàng)的，但該商標(biāo)與商品或服務(wù)沒(méi)有必然聯(lián)系，能夠區(qū)別商品或服務(wù)的來(lái)源，也具有顯著性。暗示商標(biāo)雖然暗示了商品或服務(wù)的特點(diǎn)，但并未直接說(shuō)明，因此也具有顯著性，只是顯著性較弱。敘述商標(biāo)對(duì)商品或服務(wù)的特性或品質(zhì)進(jìn)行了描述或說(shuō)明，屬于不具有顯著性的商標(biāo)，這類(lèi)商標(biāo)僅有可能通過(guò)使用獲得顯著性。

標(biāo)簽：貴港大同山東宿州本溪亳州煙臺(tái)

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