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未注冊商標(biāo)在我國的法律地位

1983年頒布的《商標(biāo)法》奠定了我國在商標(biāo)保護上采取的絕對注冊保護原則，即對注冊商標(biāo)依法給予保護，對未注冊商標(biāo)則一概不予保護。2001年修改后的《商標(biāo)法》雖然摒棄了原先的絕對注冊保護原則，給予在先使用的未注冊商標(biāo)以一定條件下的保護，但是此番修改對未注冊商標(biāo)的保護非常有限。
修改后的《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法實施細則》與使用在先的未注冊商標(biāo)有關(guān)的法條非常有限。具體包括如下法條，《商標(biāo)法》第9條規(guī)定：“申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突?！薄渡虡?biāo)法》第13條規(guī)定：“就相同或類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者對不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用?！薄渡虡?biāo)法》第29條規(guī)定：“兩個或者兩個以上的商標(biāo)注冊人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標(biāo)；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請，不予公告?！薄渡虡?biāo)法》第31條規(guī)定：“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影Ⅱ向的商標(biāo)?！卑凑漳壳拔覈虡?biāo)的立法，我們可以得出，我國在立法當(dāng)中，對于未注冊商標(biāo)是作了三種類型的劃分，即未注冊的馳名商標(biāo)、有一定影響的未注冊商標(biāo)和一般的未注冊商標(biāo)。對于未注冊的馳名商標(biāo)，我國的商標(biāo)立法適應(yīng)人世的要求，按照《巴黎公約》和《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的要求，給予了該商標(biāo)的所有權(quán)人在同一或者類似商品上的商標(biāo)專用權(quán)·對抗別人在這些商品上用相同或類似的商標(biāo)來進行申請和使用。對于有一定影響的未注冊商標(biāo)，法律也給予其使用者一定條件下的權(quán)利，即當(dāng)別人以不正當(dāng)手段來搶注該商標(biāo)時，未注冊商標(biāo)的使用者可以以此來進行抗辯，請求主管部門撤銷商標(biāo)注冊或者駁回商標(biāo)注冊申請。而對于一般的未注冊商標(biāo)，《商標(biāo)法》只給予了非常有限的申請優(yōu)先權(quán)。
由于規(guī)范未注冊商標(biāo)的條文有限，所以關(guān)于未注冊商標(biāo)，特別是關(guān)于一般的未注冊商標(biāo)在我國的法律地位及其相關(guān)問題是有爭議的。有人認為，對于一般的未注冊商標(biāo)，其使用者是享有一定的民事權(quán)利的，因為使用者可以對其進行一定的占有、使用、收益和處分。我國商標(biāo)法》規(guī)定是否申請注冊，由申請人自己決定，自愿注冊原則就決定了使用未注冊商標(biāo)是合法的，所以因使用而取得的未注冊商標(biāo)使用權(quán)也是《商標(biāo)法》賦予的一項權(quán)利。盡管這種使用權(quán)不能等同于依法注冊取得的商標(biāo)專用權(quán)，但不能因為該權(quán)利沒有依法注冊，就否認其權(quán)利的存在。商標(biāo)權(quán)不等同于商標(biāo)專用權(quán)，后者僅僅是前者的一個組成部分。而有人則持相反態(tài)度，堅持一般的未注冊商標(biāo)，其使用者雖然在一定程度上可以使用該商標(biāo)，但是該使用構(gòu)不成權(quán)利，由于商標(biāo)作為一種區(qū)別商品或者服務(wù)的提供者的信息或符號，本身不可被占有，因此，對商標(biāo)的權(quán)利不能通過對商標(biāo)的占有或者自行利用體現(xiàn)出來，只有通過與他人的對抗關(guān)系體現(xiàn)出來。涉及知識產(chǎn)權(quán)問題，判斷有無權(quán)利釣標(biāo)準不在于權(quán)利人的作為與不作為，而在于法律是否規(guī)定了救濟。兒法律有救濟的，即有權(quán)利；凡法律沒有救濟的，即無權(quán)利可言。《商標(biāo)法》并未對在相同或類似商品上使用相同或近似商標(biāo)的行為向未注冊商標(biāo)的使用人提供任何形式的法律救濟，單憑無任何對抗的使用不能說明權(quán)利的存在。①即便是有一定影響的未注冊商標(biāo)，其使用者也是沒有民事權(quán)利的，而僅僅是使用者在一定條件下主張撤銷別人商標(biāo)或者主張駁回別人商標(biāo)申請的一種抗辯理由，該抗辯理由并不是權(quán)利，其性質(zhì)比較接近法律規(guī)定給當(dāng)事人的某種利益。②理論界的爭鳴主要是因為現(xiàn)有立法中出現(xiàn)的模糊所造成的，這種爭鳴的焦點問題需要通過立法的完善來解決，當(dāng)然，這種爭鳴也有助于推動立法的完善。

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