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侵犯著作權(quán)罪與近似犯罪的界限

（一）侵犯著作權(quán)罪與制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的界限
二罪在犯罪構(gòu)成特征方面有些相似之處，因而可能發(fā)生混淆，如：犯罪目的相似，前罪以“營(yíng)利為目的”，后罪須以“牟利”為目的，犯罪行為手段有相似之處，前罪可表現(xiàn)為“制作、出售”美術(shù)作品，“復(fù)制、發(fā)行”他人作品、“出版”他人享有專有出版權(quán)的圖書，后罪可表現(xiàn)為“制作、復(fù)制、出版，販賣”淫穢物品；行為對(duì)象的表現(xiàn)形式相同，如書刊、錄音錄像制品等。但二罪還是存在顯著區(qū)別的，主要表現(xiàn)在：（１）犯罪客體不同。侵犯著作權(quán)罪的犯罪客體是著作權(quán)人的著作權(quán)和國(guó)家的著作權(quán)管理制度；后罪的客體是國(guó)家對(duì)文化市場(chǎng)的管理秩序和社會(huì)風(fēng)尚。（２）行為對(duì)象不同。盡管二罪的行為對(duì)象在外在表現(xiàn)形式上可能相同，但侵犯著作權(quán)罪的犯罪的對(duì)象是內(nèi)容合法的作品、圖書、錄音錄像制品，而后罪的行為對(duì)象是淫穢物品，具有違法性。（３）客觀方面的行為內(nèi)容不同。后罪的“傳播”淫穢物品的行為是其獨(dú)有的。（４）犯罪認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不同。侵犯著作權(quán)罪屬于數(shù)額犯或者情節(jié)犯，以“違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”為犯罪構(gòu)成要件；而后罪是行為犯，只要實(shí)施制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的行為，就可能構(gòu)成本罪。
（二）侵犯著作權(quán)罪與詐騙罪的界限
詐騙罪，是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。詐騙罪的主體是一般主體，但僅指自然人，客體是公私財(cái)物的所有權(quán)，客觀方面是以任何形式的騙取財(cái)物的行為。一般情況下，侵犯著作權(quán)罪與詐騙罪的界限是比較容易區(qū)分的。但實(shí)踐中，對(duì)于出售假冒他人署名的美術(shù)作品的行為，認(rèn)定為侵犯著作權(quán)罪還是詐騙罪可能存在爭(zhēng)議。因?yàn)樵诿佬g(shù)作品上假冒他人署名而出售本身就是一種詐騙行為。認(rèn)定此類行為關(guān)鍵在于行為人是否謊稱假冒他人署名的美術(shù)作品為真品而騙取他人信任后將之出售營(yíng)利。如果行為人采用詐騙方式使他人誤認(rèn)為真品而購(gòu)買，此時(shí)，此行為完全符合詐騙罪的構(gòu)成，從犯罪客體方面來(lái)分析，行為人出售假冒他人署名的美術(shù)作品之犯罪活動(dòng)中，受害人除了受間接損失的著作權(quán)人以外，實(shí)際更主要的還是購(gòu)買這種假美術(shù)作品的人，這種行為所體現(xiàn)的社會(huì)危害性除了體現(xiàn)為侵犯了他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)外，實(shí)際上主要還是公私財(cái)產(chǎn)權(quán)。而且從另一角度來(lái)分析，雖然詐騙罪和侵犯著作權(quán)罪的主觀方面均有牟利性，但從犯罪人的角度出發(fā)，其實(shí)施這種犯罪行為的目的主要是通過(guò)出售假的美術(shù)作品牟取非法利益，而不是意在給他人的著作權(quán)造成損害。換言之，行為人首先意識(shí)到的危害結(jié)果可能是他人購(gòu)買假作品并因此造成的實(shí)際財(cái)產(chǎn)損失，而不是著作權(quán)人的署名權(quán)受損，所以更加符合詐騙罪的主觀特征。從客觀方面來(lái)看，行為人假冒他人署名只是實(shí)施詐騙活動(dòng)的一個(gè)組成部分，只在更順利地使別人信以為真，故應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪。但如果行為人告知是假冒他人署名的美術(shù)作品，購(gòu)買者純粹是為了裝飾、欣賞等目的以較低價(jià)格購(gòu)買假作品的，則只能認(rèn)定為構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。因在此種購(gòu)買人明知的情況下，出售者根本就沒(méi)有使用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的詐騙手段。如一案例：張某是某地小有名氣的畫家，其摹仿的齊白石畫惟妙惟肖，幾乎以假亂真。應(yīng)一附庸風(fēng)雅的商人要求，畫了三十余幅《蝦》，并署上齊白石的名字，以每幅１０００元的價(jià)格賣給該商人。該商人以之作為新年禮物送給客戶。在此案例中，出售行為根本就不存在詐騙性，假冒他人署名的美術(shù)作品的購(gòu)買者不僅僅是明知而且是主動(dòng)要求行為人制作這些美術(shù)作品的。
（三）侵犯著作權(quán)罪與非法制造、銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪的界限。
侵犯著作權(quán)罪與非法制造、銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪在犯罪構(gòu)成特征上的區(qū)別主要在于后罪的客體是他人注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)和國(guó)家對(duì)商標(biāo)的管理制度，行為對(duì)象是他人的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)；主觀方面并沒(méi)有對(duì)犯罪目的特別要求。二罪的易混淆之處在于，客觀方面都有可能表現(xiàn)為一種“非法制造”行為，侵犯著作權(quán)罪之未經(jīng)著作權(quán)人許可復(fù)制發(fā)行其作品或錄音錄像制品、出版他人享有專有出版權(quán)的圖書及制作假冒他人署名的美術(shù)作品的行為，都是一種“非法制造”行為。此外，出售假冒他人署名的美術(shù)作品的行為也可表現(xiàn)為“銷售”非法制造品的行為。二是行為對(duì)象方面，構(gòu)成商標(biāo)標(biāo)識(shí)內(nèi)容的文字、圖案同時(shí)可能是文字作品、美術(shù)作品。因此，實(shí)踐中要注意以下情形的區(qū)分：（１）當(dāng)商標(biāo)標(biāo)識(shí)尤其是圖形組成部分同時(shí)符合作品的特征，受到《著作權(quán)法》的保護(hù)時(shí)，如“武松打虎”的商標(biāo)，如果行為人以營(yíng)利為目的擅自制造此種商標(biāo)標(biāo)識(shí)，應(yīng)如何認(rèn)定處理？我們認(rèn)為應(yīng)區(qū)別如下情況處理：①如果該商標(biāo)標(biāo)識(shí)是注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，則行為人一行為同時(shí)觸犯侵犯著作權(quán)罪和非法制造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪，屬于想象競(jìng)合犯，應(yīng)從一重罪處斷。②如果該商標(biāo)標(biāo)識(shí)是未注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，則構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪①。（２）行為人在未經(jīng)錄音錄像制作者許可復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的同時(shí)，為了欺騙消費(fèi)者以達(dá)到亂真的目的，同時(shí)擅自制造錄音錄像制作者使用在錄像錄像制品上的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，對(duì)此種情形應(yīng)如何定性處理？我們認(rèn)為，主行為是擅自復(fù)制、發(fā)行錄音錄像制品，所以應(yīng)以侵犯著作權(quán)罪定罪。
（四）侵犯著作權(quán)罪與假冒專利罪的界限
侵犯著作權(quán)罪與假冒專利罪具有相同之處，同時(shí)也有許多容易辨別之處。兩者在犯罪的同類客體，部分客觀方面和部分主觀方面以及犯罪形態(tài)方面都具有相同之處。
但兩者的區(qū)別也是顯而易見(jiàn)的，主要表現(xiàn)在：（１）侵犯的直接客體不同。侵犯著作權(quán)罪侵犯的直接客體是他人的著作權(quán)；而假冒專利罪侵犯的直接客體是專利人的專利標(biāo)記權(quán)。（２）行為對(duì)象不同。侵犯著作權(quán)罪的行為對(duì)象是著作權(quán)人的文字作品、音樂(lè)、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品，以及他人享有專有出版權(quán)的圖書和假冒他人署名的美術(shù)作品等；而假冒專利罪的行為對(duì)象是他人的注冊(cè)專利，包括發(fā)明、實(shí)用新型及外觀設(shè)計(jì)三種專利。（３）犯罪行為方式不同。侵犯著作權(quán)罪實(shí)施的行為方式是，《刑法》第２１７條規(guī)定的四種行為方式：未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂(lè)、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品；出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像制品的；制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。而假冒專利罪的行為方式法律沒(méi)有作出具體規(guī)定，只要客觀上達(dá)到了假冒專利的嚴(yán)重程度，且具備犯罪構(gòu)成的所有要件，即可構(gòu)成犯罪。（４）侵犯著作權(quán)罪與假冒專利罪在主觀方面都是故意，但二者故意的內(nèi)容不同。侵犯著作權(quán)罪法律要求行為人應(yīng)具備以營(yíng)利為目的；而假冒專利罪則沒(méi)有這一要求，即可以是以營(yíng)利為目的，也可以是出于其他目的，如沽名釣譽(yù)，虛榮心等動(dòng)機(jī)目的。

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