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商標(biāo)標(biāo)識近似的認(rèn)定（2）

如果一個(gè)商標(biāo)的顯著性很弱，它所獲得的保護(hù)自然不能與那些具有較強(qiáng)顯著性的商標(biāo)同日而語，因而假定在先商標(biāo)具有正常的或者較高的顯著性，是進(jìn)行比較的前提條件之一。在將兩個(gè)商標(biāo)標(biāo)識進(jìn)行比較時(shí)，如果以使用在類似商品上構(gòu)成混淆可能性作為認(rèn)定商標(biāo)近似的條件，這個(gè)要求相對較高，可能導(dǎo)致一些本應(yīng)認(rèn)定相似的商標(biāo)標(biāo)識，出于認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)過高而成為不近似的商標(biāo)標(biāo)識，因此比以使用在相同商品或服務(wù)上作為認(rèn)定商標(biāo)標(biāo)識是否近似的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)更科學(xué)。
對于第三個(gè)區(qū)別，與我國是否有必要承認(rèn)聯(lián)系混淆之立法政策有關(guān)，不能評論標(biāo)準(zhǔn)科學(xué)與否的因素。第四個(gè)區(qū)別有可能成為我國認(rèn)定商標(biāo)標(biāo)識近似的硬傷:一方面，僅僅列舉文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)、三維標(biāo)志、立體商標(biāo)、顏色商標(biāo)的近似認(rèn)定是不夠的，還可能涉及這些商標(biāo)類別之間近似的認(rèn)定，如文字商標(biāo)與圖形商標(biāo)的近似;另一方面，我國對商標(biāo)標(biāo)識的認(rèn)定規(guī)則具體有余而抽象不足，例如從我國對近似商標(biāo)的界定可以看出，商標(biāo)文字的近似主要條件是字形、讀音、含義近似，但認(rèn)定文字商標(biāo)近似并不一定要求三者都近似。筆者認(rèn)為，定義應(yīng)當(dāng)精確、簡練而又全面，相比較而言，歐盟對商標(biāo)近似之原則性規(guī)定比我國的定義更可取。
對商標(biāo)標(biāo)識進(jìn)行比較時(shí)，比較的對象應(yīng)當(dāng)是受法律保護(hù)的商標(biāo)標(biāo)識，而不是商標(biāo)權(quán)人實(shí)際使用或者可能使用的商標(biāo)標(biāo)識。爭議商標(biāo)是否具有相似的音、形、義之整體評價(jià)，應(yīng)當(dāng)以商標(biāo)的整體印象為基礎(chǔ)，尤其是消費(fèi)者對它們的顯著部分和主要部分的印象，因?yàn)槠胀ㄏM(fèi)者通常是從整體上認(rèn)識商標(biāo)，而不會分析其細(xì)節(jié)。

這里對顯著部分的要求，除了作為界定消費(fèi)者整體印象的重要因素外，還具有附帶的重要作用，即商標(biāo)標(biāo)識中不具有法律意義的顯著性之部分，如描述性部分、通用名稱部分或其他不具有顯著性的其他原因，在分析商標(biāo)標(biāo)識在法律上相似時(shí)，不管它們是否作為該商標(biāo)標(biāo)識的主要部分，都應(yīng)當(dāng)剔除。我國《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》也采取了這種思路:商標(biāo)是在他人在先商標(biāo)中加上本商品的通用名稱、型號，易使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)的，判定為近似商標(biāo);商標(biāo)是在他人在先商標(biāo)中加上某些表示商品生產(chǎn)、銷售或使用場所的文字，易使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)的，判定為近似商標(biāo);商標(biāo)是在他人在先商標(biāo)中加上直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的文字，易使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)的，判定為近似商標(biāo);商標(biāo)是在他人在先商標(biāo)中加上起修飾作用的形容詞或者副詞以及其他在商標(biāo)中顯著性較弱的文字，所表述的含義基本相同，易使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)的，判定為近似商標(biāo)。
當(dāng)然，哪些部分是屬于主要部分或顯著部分，還取決于分析的焦點(diǎn)是在于字型相似、讀音相似還是含義相似。

標(biāo)簽：盤錦邯鄲湘潭葫蘆島臺州新余保定新余

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