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在先權(quán)利與未注冊的但有一定影響的商標保護
如上文所述，商標法第九條與第三十一條規(guī)定了對在先權(quán)利以及未注冊但有一定影響的商標給與保護是針對商標申請注冊，相對于TRIPS協(xié)定第十六條明確規(guī)定注冊商標專用權(quán)不得損害任何現(xiàn)有在先權(quán)的規(guī)定，中國商標法并無明確規(guī)定已獲注冊的商標注冊人行使專用權(quán)不得侵犯他人的在先權(quán)利。
但是司法實踐中已經(jīng)通過在先權(quán)的保護對注冊商標專用權(quán)予以一定的限制。例如，在杭州張小泉集團訴上海張小泉總店、上海張小泉刀剪制造公司商標侵權(quán)及不正當競爭案中法院就認定作為在先權(quán)利的商號可以限制注冊商標專有權(quán)及馳名商標權(quán)利，并指出了商號權(quán)利保護的理由，案件本身反映了計劃經(jīng)濟體制下取得民族傳統(tǒng)品牌機老字號在市場經(jīng)濟條件下如何規(guī)范使用和公平競爭的問題。本案表明對傳統(tǒng)字號的保護應(yīng)當尊重歷史因素，根據(jù)保護在先權(quán)利，公平、誠實信用的法律原則解決與注冊商標專有權(quán)及馳名商標保護的爭議。法院認定取得在先的商號應(yīng)予以保護，并允許在一定范圍善意突出使用其商號或簡化的企業(yè)名稱，不應(yīng)認定為構(gòu)成對注冊商標專有權(quán)以及馳名商標權(quán)利的的侵犯或不正當競爭。但是在商號作為先權(quán)利的行使有一定的限制，不得在企業(yè)轉(zhuǎn)讓、投資等行為中再擴張使用該商號。（該案相關(guān)判決文書可見于:曹中強.中國商標報告(總6卷)［M］.北京:中信出版社，2007:252 ～ 278）

TRIPS協(xié)定與巴黎公約并未就在先權(quán)利給予具體界定。許多國家都從本國出發(fā)，根據(jù)公約的原則性規(guī)定，在各自的立法和司法實踐中確立在先權(quán)的具體內(nèi)容和范圍。如法國1992年知識產(chǎn)權(quán)法典將馳名商標、公司名稱、受保護的原產(chǎn)地名稱規(guī)定為在先權(quán)。（黃暉.法國知識產(chǎn)權(quán)法典(法律部分)［M］.北京:商務(wù)印書館，1999:134）外國的立法實踐中認定構(gòu)成商標在先權(quán)一般具備兩個要件，一是在先權(quán)產(chǎn)生于商標注冊之前，二是必須是受到法律保護的權(quán)利。外國對在先權(quán)的立法經(jīng)驗對中國完善在先權(quán)保護也具有重要意義。

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