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來源顯著性區(qū)別顯著性與商標保護

來源顯著性/區(qū)別顯著性與商標保護
商標顯著性劃分為固有的顯著性與獲得的顯著性,對于決定商標是否可以獲得注冊具有指導(dǎo)意義,但對確定商標的保護范圍作用不大,因為它僅僅表明了商標顯著性的來源,而沒有表明商標顯著性的內(nèi)容。商標是表明商品或服務(wù)來源并借以實現(xiàn)區(qū)別不同經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)之標識。商標的顯著性包括了指示商品或服務(wù)來源之來源顯著性,和區(qū)別不同經(jīng)營者提供商品或服務(wù)之區(qū)別顯著性兩個方面,它們都可以是先天固有的或者是后天獲得的。是否具有指示商品或服務(wù)來源的功能決定著標識能否被視為商標和能否作為商標獲得保護,因此,來源顯著性直接決定商標是否可以獲得商標法保護。商標保護的核心,在于防止商標與其他經(jīng)營者使用的標識相混淆,因此,區(qū)別顯著性是界定商標保護范圍的關(guān)鍵。當(dāng)然,來源顯著性與區(qū)別顯著性緊密相關(guān),相輔相成。如果一個標識不能將特定的產(chǎn)品或服務(wù)指向特定的經(jīng)營者,該標識就不可能起著區(qū)別不同經(jīng)營者提供商品或服務(wù)的作用,因此,來源顯著性是區(qū)別顯著性的基礎(chǔ)。反過來,如果一個標識不能將不同經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)區(qū)別開來,它也就不能將特定的商品或服務(wù)指向特定的經(jīng)營者,因此,區(qū)別顯著性又服務(wù)于來源顯著性,套用符號學(xué)中的名言“無差別則無同一”,也可以說“無區(qū)別顯著性則無來源顯著性”。
來源顯著性與區(qū)別顯著性的劃分,對分析商標侵權(quán)具有重要的作用。商標侵權(quán)包括混淆和淡化兩種形式。商標混淆,是指在后商標使用人的商標與在先商標相同或近似,并使用在相同或類似商品或服務(wù)上,以至于消費者發(fā)生混淆,以為在后商標所使用的商品或服務(wù)是在先商標權(quán)人提供的。按照符號學(xué)的分析,符號包括了施指和受指兩部分,對商標來說,施指是商標標識,受指是該商標所代表來源出處和商譽,商標就是通過商標標識表明商品和服務(wù)的特定來源出處,商標所需要保護的就是商標的施指與受指之間的聯(lián)系。防止商標發(fā)生混淆,就是為了保護商標施指與受指之間的關(guān)系,防止他人利用其他標識指向該經(jīng)營者,也就是說,防止出現(xiàn)數(shù)個施指指向同一個受指。因此,防止商標發(fā)生混淆,不是為了防止他人使用該標識,而是為了防止他人使用相同或近似的標識而利用商標權(quán)人的商譽,也就是說,商標標識并不是防止混淆的目的,商標權(quán)人的商譽才是真正的最終保護對象。

著作權(quán)法上經(jīng)常說“著作權(quán)保護思想的表達而不延及思想”,如果將商標標識類比于表達,商標權(quán)人的商譽類比為思想,那么,商標法上防止商標混淆就在于“保護思想(商譽而不是表達(商標標識)”。在分析因為混淆的可能性而構(gòu)成商標侵權(quán)的糾紛時,首先應(yīng)當(dāng)分析原告的商標標識與其產(chǎn)品類別的結(jié)合是否會指向特定的來源出處,這個分析過程強調(diào)的是來源顯著性。在分析來源顯著性時,固有顯著性和獲得的顯著性之判斷方法足以應(yīng)付。
向同一個來源出處,而使得商標權(quán)人遭受損害,商標淡化則是將同一個或近似標識指向不同的來源出處,從而降低商標的顯著性;如果將商標混淆比喻為“同義詞(不同的詞含義相同或近似),那么商標淡化則類似于“多義詞”(一個詞具有多種含義)。因此,反淡化旨在防止對原告商標標識的濫用,是對“表達”的保護,而不是對“思想”的保護,并通過對“表達”的保護,進而確保商標標識與商標權(quán)人商譽之間的關(guān)系,保護了商標的來源顯著性。

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