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不同領(lǐng)域下的商標使用

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沒有實際使用注冊商標,僅有轉(zhuǎn)讓或許可行為,或者僅有商標注冊信息的公布或者對其注冊商標享有專有權(quán)的聲明等的,則不宜認定為商標使用。意圖使用在此只能作為商標逾期不使用的正當(dāng)事由的判斷要素之一,即商標權(quán)人有真實使用商標的意圖,并且有實際使用的必要準備,但因其他客觀事由尚未實際使用注冊商標的,可認定為有正當(dāng)理由。從商標侵權(quán)的角度看,商標使用是一個客觀性概念,可以包含上述三種形態(tài)。
在Arsenal案中,歐共體法院認為:在沒有任何明確辯護的情況下,如果一個人在商業(yè)交易中所使用的標志與已經(jīng)注冊的用于相同商品或者服務(wù)的商標相同,商標所有人有權(quán)阻止此類使用,即使該標志的使用同時被視為對商標所有者的支持、忠誠或者與商標所有者有關(guān)聯(lián),也不應(yīng)例外。只是在特別情況下,該種使用不會導(dǎo)致誤導(dǎo)相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)出處的判斷或者對該商標的顯著性或者聲譽不致造成損害,才不認為構(gòu)成侵權(quán)。
《香港商標條例》第18條規(guī)定的商標侵權(quán)類型中,凡某商標已就某些貨品或服務(wù)而注冊,任何人就與該等貨品或者服務(wù)相同或者相類似的其他貨品或者服務(wù)而使用與該商標相同的標志,該種使用包括將標志應(yīng)用于貨品或其包裝上,在標志下要約售賣貨品或為售賣而展示貨品,在標志下將貨品推出市場,在標志下積存貨品以作要約售賣或為售賣而展示或推出市場的用途,在標志下要約提供服務(wù)或提供服務(wù),在標志下輸入或輸出貨品,在商用紙張上或廣告宣傳中使用標志以及將注冊商標或與某注冊商標相類似的標志應(yīng)用于或安排將該等商標或標志應(yīng)用于擬用作標簽或包裝貨品、商用紙張貨品或服務(wù)的廣告宣傳等,即可認為商標使用。
《美國蘭哈姆法》在救濟、侵權(quán)與印刷者與出版者的無辜侵權(quán)(Remedies;infringement;innocent infringment by printers and publishers)一條列舉了商品或者服務(wù)商標和服務(wù)商標的具體使用方式,包括在商業(yè)活動中復(fù)制、偽造、抄襲,或者模仿他人注冊商標的標識用于對商品或者服務(wù)進行銷售、銷售要約、分銷或者廣告宣傳的行為。該使用方式的規(guī)定顯然是客觀、寬泛的。美國商標判例實踐確立的初始興趣混淆(initial-interest confusion)與售后混淆(post-sale confusion)中所涉及的商標使用也是一個與消費者混淆之虞相互獨立的標準,實質(zhì)上是按照《蘭哈姆法》確立的侵權(quán)判定標準,客觀認定商標使用的。
換言之,在不同領(lǐng)域有不同內(nèi)涵的商標使用,商標權(quán)取得與維持意義上的商標使用是一個包含主觀意圖的概念,即建立或者鞏固商標與特定商品或者服務(wù)的固定聯(lián)系,保證商標作用于市場,從而發(fā)揮商標價值、獲得商標權(quán)的維持,并作為商標權(quán)保護的保障性前提。只是商標權(quán)取得屈服于經(jīng)濟合理性,單純注冊的價值優(yōu)勢與現(xiàn)代商品或者服務(wù)營銷中的商標競爭使得商標的意圖使用形態(tài)也可適用于此。商標侵權(quán)意義上的使用或者商標主體之外的非法使用則是一個客觀性概念,是商標侵權(quán)的判斷要素之一,以商業(yè)交易中是否營利性使用該當(dāng)標準。

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