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商標國內(nèi)外原樣注冊原則的法律適用

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1.原樣注冊原則的適用前提

適用原樣注冊原則的第一個前提條件是有關商標必須在原屬國已經(jīng)正規(guī)注冊(dulyregistered),僅僅在原屬國提出申請或者單獨地使用都不能適用該條規(guī)定?!栋屠韫s》1883年原始文本第6條最初規(guī)定:在原屬國正式申請的每一商標,在本聯(lián)盟其他國家將按其原樣予以接受申請并得到保護。1911年華盛頓修訂會議將適用該規(guī)則的基礎從原屬國在先申請改為在原屬國在先注冊。

適用原樣注冊原則的另一個前提條件是有關商標必須已經(jīng)在原屬國取得注冊?!栋屠韫s》之所以要求申請人必須在所規(guī)定的原屬國首先將商標注冊.旨在防止申請人隨意選擇特別容易取得此類注冊的國家?!栋屠韫s》第6條之五對商標國際注冊的特殊保護,只是在構(gòu)成此種保護基礎的注冊是與注冊人有某種關系的國家,而非注冊人自由選擇的比較容易完成注冊的國家,才被認為是正當?shù)?。因此原屬國定義在此非常重要,只有在原屬國已經(jīng)獲得注冊的商標才能適用《巴黎公約》第6條之五的規(guī)定?!栋屠韫s》1883年原始文本規(guī)定原屬國主要是申請人設有主要營業(yè)所的國家,1911年華盛頓修訂會議及1925年海牙修訂會議將原屬國范圍擴大為包括申請人營業(yè)所、住所或國籍的國家,并確定了適用的順序——原屬國系指申請人設有真實、有效的工商業(yè)營業(yè)所的本聯(lián)盟國家,這里營業(yè)所已經(jīng)取消了原始文本主要營業(yè)所的限制;如果申請人在本聯(lián)盟內(nèi)沒有這樣的營業(yè)所,則指他設有住所的本聯(lián)盟國家;如果申請人在本聯(lián)盟內(nèi)沒有住所,但是他是本聯(lián)盟國家的國民,則指他有國籍的國家。關于原屬國標準使用順序的效力在于,如果申請人在公約聯(lián)盟成員國設有營業(yè)所,則其不能要求對其在未設此種營業(yè)所的國家所注冊的商標主張適用《巴黎公約》第6條之五。

2.原樣注冊原則的適用范圍

原樣注冊原則的適用范圍一直存在較多爭議:其僅限于商標的形式抑或包括商標的內(nèi)容?對該爭議的理解首先應當結(jié)合該條款的歷史發(fā)展,《巴黎公約》1883年原始文本曾經(jīng)明確規(guī)定該條款授予的特殊保護僅限于商標原來的形式(initsoriginalform)?!蹲詈笞h定書》第4段也強調(diào)了該條款僅限于構(gòu)成商標的標記形式(signsofwhichitiscomposed)。

歐共體訴美國撥款法案中,WTO爭端解決上訴機構(gòu)根據(jù)《維也納條約法公約》第31條對原樣注冊原則進行條約解釋。WTO爭端解決上訴機構(gòu)通過對于《巴黎公約》第6條之五的字面通常含義、上下文條款、立法目的的分析,得出結(jié)論:《巴黎公約》第6條之五原樣注冊原則僅解決商標形式問題,而非商標的所有特征。首先,WTO爭端解決上訴機構(gòu)考察了“原樣”(asis)一詞通常含義,原樣注冊原則的法語表述“tellequelle”的意思是“未經(jīng)改變的、不加調(diào)整的”。根據(jù)對法文文本中“tellequelle”的詞性分析,WTO爭端解決上訴機構(gòu)認為該詞主要是指商標客體的形式。

其次,上訴機構(gòu)又從上下文角度參考相關條款證明上述文義解釋的結(jié)論。其一,根據(jù)《巴黎公約》第6條規(guī)定商標獨立性原則,如果第6條之五被解釋為凡在聯(lián)盟一成員國注冊的商標,任何其他的聯(lián)盟成員國都必須在所有方面完全按原樣予以接受,將嚴重減損商標獨立性原則的效力。其二,國民待遇原則是《巴黎公約》的基礎,第6條之五作為國民待遇的例外,被看作提供了超國民待遇,但是如果被解釋為涵蓋商標的所有方面,超國民待遇條款就會使國民待遇基本原則變得幾乎毫無意義,因而不符合起草者的意圖。

最后,WTO爭端解決上訴機構(gòu)從《巴黎公約》第6條之五的立法目的來確定其適用范圍。申請人根據(jù)《巴黎公約》第6條在其他國家申請商標注冊必須遵守各國有關商標申請和注冊的規(guī)定。如果《巴黎公約》第6條之五的適用范圍被任意擴大解釋,則各成員國根據(jù)公約第6條所擁有的自行立法的權(quán)利將受到極大的損害。為了更好地解釋上述觀點,WTO爭端解決上訴機構(gòu)從反面假設《巴黎公約》第6條之五A節(jié)適用于商標的所有方面,而不僅限于商標的形式。這種情況下,公約成員國的申請者將會存在兩種選擇:申請者可以根據(jù)《巴黎公約》第6條申請商標注冊,此時商標注冊要受到該國商標法的限制;或者申請者可以根據(jù)《巴黎公約》第6條之五的規(guī)定申請商標注冊,此時商標注冊將受到的不是申請注冊國的商標法的限制,而是原屬國商標法的限制,申請注冊保護國的商標法規(guī)定的商標申請和注冊的條件則變得無關緊要。假設如此,任何申請者都會比較各國商標申博注冊的條件的嚴格程度,在受到本國商標法的限制(根據(jù)《巴黎公約》第6條之五提出的申請)或受到申請注冊國商標法的限制(根據(jù)《巴黎公約》第6條提出的申請)之間進行選擇,從而導致公約成員國國民可以利用《巴黎公約》第6條之五規(guī)避特定國家對于商標使用的要求。很明顯,《巴黎公約》起草者并不希望產(chǎn)生上述后果。因為即使現(xiàn)在WTO成員根據(jù)TRIPS協(xié)定第15條第3款也仍有權(quán)保留基于使用確定商標所有權(quán),一百多年前在《巴黎公約》更不可能試圖禁止以使用作為獲得商標所有權(quán)的基礎而建立全球統(tǒng)一的商標所有權(quán)制度。

3.原樣注冊原則的適用例外

商標原樣注冊原則被認為是商標獨立性原則的一個突破。但是并非所有根據(jù)原屬國注冊商標提出的商標申請都能適用《巴黎公約》第6條之五從而獲得原樣注冊。《巴黎公約》1883年原始文本第6條第4款規(guī)定,如果申請的商標違反道德和公共秩序,成員國可以拒絕這種申請。1911年華盛頓修訂會議增加了拒絕注冊的理由。1958年里斯本修訂會議確認成員國拒絕原樣注冊的理由具有窮盡性(exhaustive)o在商標的形式方面,成員國不能自由采用其他理由對適用《巴黎公約》第6條之五的商標拒絕注冊。具體到非傳統(tǒng)商標國際注冊,如果非傳統(tǒng)商標所有人根據(jù)《巴黎公約》第6條之五在其他成員國提起國際注冊申請,在商標的形式方面,各公約成員國只能援引《巴黎公約》第6條之五規(guī)定的理由拒絕商標注冊,而不能自由采用其他形式方面的理由對適用《巴黎公約》第6條之五的商標拒絕注冊。

按原屬國原樣注冊時仍須由注冊國根據(jù)其本國法經(jīng)審查和決定是否給予注冊,如存在《巴黎公約》第6條之五B節(jié)和C節(jié)規(guī)定的情形則可不予注冊,這是《巴黎公約》第6條商標獨立性原則對非傳統(tǒng)商標依據(jù)《巴黎公約》第6條之五進行國際注冊時的限制。《巴黎公約》第6條之五B節(jié)和C節(jié)規(guī)定成員國可以拒絕商標注冊的五種情況分別是:第一,在要求保護的國家,商標具有侵犯第三人既得權(quán)利的性質(zhì);第二,商標缺乏顯著特征、具有描述性或構(gòu)成通用名稱;第三,商標違反道德或公共秩序,尤其是具有欺騙公眾的性質(zhì);第四,申請商標構(gòu)成不正當競爭;第五,申請標記是否與已在原屬國獲得注冊的商標形式存在實質(zhì)性差異。


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